Налог с продажи доли в ООО

В ситуации, когда возникает необходимость реализации бизнеса как товара, важно помнить, что продажа возможна в нескольких вариантах. В зависимости от выбранной формы производится оплата налоговых отчислений:

  • Реализация имущества учреждения, в том числе активов, предполагает уплату налога на добавленную стоимость. Налоговая ставка составляет 18 %.
  • Продажа бизнеса как субъекта экономической деятельности. В данной ситуации собственнику следует оплатить 18 % НДС и 24 % налогового обременения на прибыль. Покупатель такого «товара» автоматически приобретает право возврат вычета по НДС.
  • Реализация акций или доли. Если при такой сделке меняется собственник учреждения, то он освобождается от уплаты всех видов налога. А бывший собственник-продавец вносит в казну сумму, равную ставке налога на прибыль 24 %.

На практике продажа организации сопряжена с оформлением множества налоговых документов. Чтобы избавиться от лишних затрат на погашение бремени, собственники стараются продавать пакеты акций и активов учреждения.

Стоит ли покупать ООО, расскажет видео ниже:

Налоги с продажи ООО

Владелец доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью имеет право продать свою часть соучредителям или третьим лицам. В этом случае приоритетными правами пользуются учредители, которые могут приобрести её по льготным ценам.

  • Если документально подтверждено, что доля находилась в собственности более пяти лет и приобретена после 1 января 2011 года, то доход, полученный от её продажи, освобождается от налоговых обременений.
  • В иных ситуациях с полученных средств уплачивается налог на доходы физических лиц в размере 13 %.

В ходе работы организации часто испытывают трудности, которые, в конечном итоге, могут привести к образованию долговых обязательств, в том числе и перед бюджетом. Налоговым законодательством установлено, что ответственность за это всецело возлагается на руководителя предприятия.

  • Если новый собственник согласен погасить налоговые долги организации, то к прежнему руководителю не может быть никаких претензий.
  • Если при продаже факт долговых обязательств скрыт, то налоговая инспекция вправе взыскать всю сумму с бывшего владельца по согласованию с нынешним.
  • Продажа организации, которая имеет долги перед бюджетом и кредиторами, может быть расценена как нарушение законодательства, если сделка была совершена с умыслом избавиться от долгов.

Сделки с долями в уставном капитале ООО при продаже доли в нем описаны в данном видеоролике:

Продажа имущества общества с ограниченной ответственностью

Одним из источников формирования доходов общества с ограниченной ответственностью является продажа имущества, при этом сделка может осуществляться по разным причинам. Полученная выручка должна обязательно учитываться для расчета налога на прибыль. Чтобы уменьшить налоговые отчисления от полученной суммы, можно сократить доходную часть одним из следующих способов:

  • при начислении амортизационных выплат уменьшение происходит на оставшуюся стоимость,
  • при покупке объекта недвижимости с целью дальнейшей реализации сокращается на сумму покупки.

  • При ОСН, продавая недвижимое имущество, необходимо указать сумму налога на добавленную стоимость. Данная законодательная норма действует лишь в отношении нежилых помещений.
  • При УСН сумма выручки увеличивает налоговую базу продавца, по которой рассчитывается единый налог.

Альтернативная продажа доли в ООО детально описана в данном видео:

Налог с продажи доли в ООО физическим лицом

У лица, которое продает свою долю в уставном капитале ООО возникает доход, который, как правило, подлежит налогообложению НДФЛ по ставке 13%. Однако, в определенных случаях налог с такого вида дохода физлицо может и не уплачивать. Это возможно, если одновременно соблюдаются

  • на момент, когда физлицо продает долю в ООО, он владел ей более, чем 5 лет,
  • долю в ООО физлицо приобрело после 01.01.2011 г.

При соблюдении указанных выше условий физическое лицо имеет право воспользоваться льготой, то есть не оплачивать в бюджет НДФЛ и не подавать декларацию в налоговый орган.

Если же права на льготу по налогу с продажи доли у физлица нет, то в обязательном порядке происходит исчисление налога, его декларирование и уплата.

Физическое лицо, которое продало долю в ОО обязано выполнить следующие обязательства:

  1. Подать в налоговый орган декларацию 3-НДФЛ. Сделать это необходимо в срок до 30 апреля года, который следует за годом продажи доли.То есть если доля в ООО продана в 2017 году, декларацию необходимо предоставить до 30 апреля 2018 года.
  2. Оплатить НДФЛ с продажи доли. Сделать это нужно в срок до 15 июля года, в котором была представлена декларация в налоговый орган.

Рассчитанный с дохода налог можно уменьшить на:

  • подтвержденные расходы, связанные с покупкой доли в ООО,
  • доходы, полученные в результате прекращения участия в бизнесе, но не более, чем на 250 000 рублей (если уменьшение по подтвержденным расходам не может применяться в связи с отсутствием подтверждающих документов).

Для оптимизации налоговой базы при продажи доли в ООО физлицо вправе учесть определенные расходы:

  • взносы в уставный капитал ООО (при учреждении или при иных правоотношениях),
  • расходы, связанные с покупкой или увеличением доли в бизнесе.

Если физлицо продает только часть своей доли в ООО, то расходы будут учитываться не полностью, а также частями, в соответствии с доходами от текущего дохода от продажи и общей доли лица в ООО перед заключением сделки купли-продажи.

Свое право на уменьшение суммы налога физлицо вправе использовать при подачи декларации в налоговый орган.

Важно! Воспользоваться правом на налоговый вычет при продажи доли в ООО физлицо вправе только в том случае, если является налоговым резидентом Российской Федерации. Если же бывший владелец доли резидентом не является, то налог будет оплачиваться полностью и по ставке 30%.

Налог с продажи доли в ООО, если юрлицо на ОСН

Работая на ОСН, компании уплачивают НДС. Начисление НДС происходит на выручку всей компании, но доходы, которые появляются в результате продажи доли ООО будут исключением. На этот доход НДС не начисляется. Также налогом не облагаются и те доходы компании, которые получены имуществом в пределах сумм, соответствующих вкладу участника ООО. Другими словами, если компания продаст свою долю в ООО за стоимость, равную размеру вклада в уставный капитал, то полученный доход не будет облагаться никакими налогами. Если в аналогичной ситуации сумма продажи будет меньше, то будет фиксироваться убыток. Применить его организация может, например, для оптимизации налогов. Соответственно, если доля в будет реализована по цене, превышающей стоимость уставного капитала, то сумма превышения будет облагаться налогом. Компания, которая должна будет платить в бюджет налог от продажи доли в ООО вправе уменьшить его на расходы, связанные с ее продажей.

Важно! Если стоимость доли превышает 20 000 рублей и представлена она имуществом, а не деньгами, то в случае ее продажи необходимо будет привлечь оценщика.

Налог с продажи доли в ООО юрлицом на УСН

При применении такой системы налогообложения как УСН возможно применение одного из двух вариантов:

  • УСН «доходы» по ставке 6%,
  • УСН «доходы минус расходы» по ставке 15%.

Но доход, который компания получит в случае продажи доли в ООО будет облагаться налогам по правилам, которые никак не зависят от того, какой режим налогообложения применяет компания. На налог, который рассчитывается с дохода, полученного при продажи доли будут действовать такие же нормы, как и при ОСН. Сложнее будет уже с расходами. Перечень расходов, которые могут учитываться при УСН является закрытым и в него не включены расходы, имеющие отношение к купле-продаже доли в ООО. То есть, предполагается, что возможности учесть расходы при продажи доли в ООО у компании на УСН нет. Поэтому применяться может та же схема, которая установлена для участников на ОСН. Не будет иметь значение и то, что компания применяет режим УСН «доходы минус расходы». Исходя из толкования налоговых законодательных норм, компания на УСН может уменьшить доход, полученный от продажи доли в ООО на размер вклада в уставный капитал этого ООО. Воспользоваться таким правом могут не только компании на УСН «доходы минус расходы», но и компании на УСН «доходы». Если взносы в уставный капитал больше, чем сумма, полученная при продаже доли, то полученный убыток для оптимизации налогообложения компания на УСН применить не сможет. Также она не сможет уменьшить налогооблагаемую сумму на расходы, связанные со сделкой купли-продажи доли в ООО.

Организации, работающие на УСН должны понимать, что в случае буквального прочтения налоговых норм право применение вычета при продаже доли в ООО является незаконным. Но в случае альтернативного толкования, опираясь на судебные мнения, это сделать возможно.

Важно! Для того, чтобы избежать возможных рисков, сделку по продажи доли лучше совершать на режиме ОСН. Это можно сделать, если на некоторое время отказаться от применения спецрежима и перейти на ОСН.

Налог с продажи доли в ООО юрлицом на ЕНВД

ЕНВД отличается тем, что компания, применяющая данную систему налогообложения оплачивает налог в фиксированном размере. При этом она не определяет доходы или расходы по всем видам деятельности, которые попадают под данный спецрежим. Кроме того, компании на ЕНВД по тем видам дейстельности, которые под данный спецрежим не попадают оплачивают налоги по правилам, установленным для ОСН или УСН. Это будет зависеть от того, какой из видов налогообложения помимо ЕНВД использует компания.

Пример расчета налога с продажи доли в ООО

Иванов И.И. владеет 50% доли в ООО «Континент». В 2017 году он продает свою долю за 5000 рублей. В связи с этим в срок до 30 апреля 2018 года ему необходимо подать декларацию 3НДФЛ, в которой будет исчислен налог: 5000 х 13% = 650 рублей. Однако, при регистрации ООО Иванов вносил сумму в размере 5000 рублей, что означает, что от уплаты налога он освобождается.

Санкт-Петербург, Ленинградская область звоните: +7 (812) 317-60-16

Из других регионов РФ звоните: 8 (800) 550-34-98

Правовые аспекты продажи доли участника ООО

В первую очередь, следует отметить, что отчуждение доли (путем ее продажи либо иным способом) участника Общества возможно только в части оплаченной доли (положение п. 3 ст. 21 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"(далее по тексту статьи - Закон). При этом согласие на продажу доли не требуется, если иное не определено уставом Общества (п. 2 ст. 21 Закона).

При этом, участники Общества имеют преимущественное право приобретения доли по цене, предложенной третьему лицу, либо иной цене, установленной в уставе Общества для участников Общества.

Налоговые аспекты продажи доли участника ООО

1.Передача имущества в уставный капитал ООО

В первую очередь, необходимо отметить, что вклад в уставный капитал Общества не является для участника – юридического лица расходом в целях налогообложения налогом на прибыль организаций (п. 3 ст. 270 Налогового кодекса РФ (далее по тексту статьи – НК РФ)), и единым налогом, связанным с применение упрощенной системы налогообложения (при выборе налоговой базы "доходы минус расходы", исходя из положений ст. 346.16 НК РФ).

Помимо этого, передача имущества в уставный капитал, на основании положений пп. 4 п. 3 ст. 39 НК РФ, не является в целях налогообложения реализацией, так как такая передача носит инвестиционный характер.

Таким образом, передача денежных средств и/или имущества в уставный капитал Общества не влечет за собой для участника ООО – юридического лица никаких налоговых последствий.

2.Налогообложение при продаже доли в ООО юридическим лицом - резидентом РФ

Рассмотрим налоговые последствия, которые могут возникнуть у участника – юридического лица - резидента РФ, при продаже им доли в ООО.

2.1.Участник - юридическое лицо применяет общую систему налогообложения.

2.1.1. В соответствии с положениями пп. 12 п. 2 ст. 149 НК РФ, операции по реализации на территории Российской Федерации долей в уставном капитале организаций не подлежат обложению налогом на добавленную стоимость.

Помимо этого, в соответствии с положениями пп. 4 п.1 ст. 251 НК РФ, при определении налоговой базы по налогу на прибыль организаций не учитываются доходы в виде имущества, имущественных прав, которые получены в пределах вклада участником хозяйственного общества при выходе (выбытии) из хозяйственного общества.

Таким образом, если юридическое лицо продает свою долю в Обществе за цену, равную стоимости его вклада в уставный капитал Общества, то полученный доход не подлежит налогообложению ни налогом на добавленную стоимость, ни налогом на прибыль организаций.

2.1.2. В том случае, если участник – юридическое лицо продает свою долю в уставном капитале Общества по цене, которая ниже стоимости его первоначального вклада, то убытки, полученные от такой операции, могут быть учтены в качестве прочих расходов в целях налогообложения налогом на прибыль организаций, на основании положений п. 2 ст. 268 НК РФ.

2.1.3. В том случае, если участник – юридическое лицо продает свою долю по стоимости, превышающей размер его первоначального вклада в уставный капитал Общества, то превышение стоимости продажи доли над стоимостью первоначального вклада будет являться объектом налогообложения налогом на прибыль организаций, на основании положений п. 1 ст. 248, п. 1 ст. 249, пп. 4 п. 1 ст. 251 НК РФ. При этом, в соответствии с положениями пп. 1 п.1 ст. 253 НК РФ, продавец может учесть в качестве расходов по налогу на прибыль расходы, непосредственно связанные с реализацией доли.

Вышеописанные положения часто используются для налоговой оптимизации, например, при продаже дорогостоящих активов (в основном, к таковым относится амортизируемое имущество), с большой наценкой (более 100%, из-за необходимости восстановления ранее предъявленного к вычету НДС, в связи с положениями пп. 1 п. 3 ст. 170 НК РФ) .

Необходимо помнить, что в соответствии с положениями п. ст. 15 Закона, в том случае, если номинальная стоимость или увеличение номинальной стоимости доли участника общества в уставном капитале общества, оплачиваемой неденежными средствами, составляет более чем двадцать тысяч рублей, в целях определения стоимости этого имущества должен привлекаться независимый оценщик. Номинальная стоимость или увеличение номинальной стоимости доли участника общества, оплачиваемой такими неденежными средствами, не может превышать сумму оценки указанного имущества, определенную независимым оценщиком. При этом, в случае оплаты долей в уставном капитале Общества неденежными средствами, участники Общества и независимый оценщик солидарно несут (при недостаточности имущества Общества) субсидиарную ответственность по его обязательствам в размере завышения стоимости имущества, внесенного для оплаты долей в уставном капитале Общества в течение трех лет с момента государственной регистрации Общества или внесения дополнительных вкладов в устав Общества.

2.2.Участник - юридическое лицо применяет упрощенную систему налогообложения.

В том случае, когда продавцом является юридическое лицо, применяющее упрощенную систему налогообложения, то доходы, полученные от продажи доли, в соответствии с положениями п. 1 ст. 346.15 и п. 1. ст. 249 НК РФ, учитываются для налогообложения единым налогом, уплачиваемым в связи с применением упрощенной системы налогообложения.

При этом разницы в определении налоговой базы между теми, кто выбрал в качестве налоговой базы "доходы" и теми, кто выбрал "доходы, уменьшенные на величину расходов" при продаже доли по цене выше или равной стоимости вклада (взноса) нет. Это косвенно следует из положений пп. 1 п. 1.1. ст. 346.15 и пп. 4 п. 1 ст. 251 НК РФ, которые определяют, что в целях определения налоговой базы не учитываются доходы в виде имущества, имущественных прав, которые получены в пределах вклада (взноса) участником хозяйственного общества или товарищества (его правопреемником или наследником) при выходе (выбытии) из хозяйственного общества или товарищества.

2.2.1. Следует отметить, что налоговые органы ранее оспаривали возможность налогоплательщика при применении УСН уменьшать доходы, полученные от продажи доли на стоимость вклада в уставный капитал.

Налоговые органы мотивировали это отсутствием таких расходов в перечне, установленном положениями статьи 346.16 НК РФ для налогоплательщиков, выбравших в качестве налоговой базы "доходы, уменьшенные на величину расходов", и отсутствием возможности уменьшать доходы на сумму произведенных расходов для налогоплательщиков, выбравших в качестве налоговой базы "доходы".

Тем не менее, стоимость вклада в уставный капитал при продаже доли не является расходом, таким образом, в указанном случае положения статьи 346.16 НК РФ неприменимы.

Дело в том, что в соответствии с положениями статей 346.15 и 251 НК РФ налоговая база при продажи доли по стоимости равной вкладу не возникает не потому что доходы и расходы в этом случае совпадают, а потому что такие доходы не учитываются при определении налоговой базы.

2.2.2. Статья 346.15 НК РФ устанавливает порядок определения доходов для целей обложения единым налогом. В силу пункта 1 этой статьи при определении объекта налогообложения налогоплательщики учитывают доходы от реализации, определяемые в соответствии со статьей 249 НК РФ. При этом при определении объекта налогообложения не учитываются доходы, предусмотренные статьей 251 НК РФ. Согласно подпункту 4 пункта 1 статьи 251 НК РФ, при определении налоговой базы не учитываются доходы в виде имущества, имущественных прав, которые получены в пределах вклада (взноса) участником хозяйственного общества или товарищества (его правопреемником или наследником) при выходе (выбытии) из хозяйственного общества или товарищества либо при распределении имущества ликвидируемого хозяйственного общества или товарищества между его участниками.

Из приведенных положений статей 346.15, 249 и 251 НК РФ следует, что доход, полученный от операции по продаже участником общества с ограниченной ответственностью своей доли в уставном капитале, превышающий первоначальный взнос, учитывается при определении объекта обложения единым налогом (см., например, Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 12 января 2009 г. N А21-1888/2008).

2.2.3. Относительно убытков, полученных при продаже доли налогоплательщиком, выбравшим в качестве налоговой базы "доходы", ситуация является бесспорной – такие убытки не уменьшают налоговую базу, в силу положений ст. 346.14 НК РФ.

В том случае, если убытки получены налогоплательщиком, выбравшим в качестве налоговой базы "доходы, уменьшенные на величину расходов", такие убытки также нельзя отнести на расходы в целях налогообложения единым налогом, связанным с применением упрощенной системы налогообложения, в связи с тем, что они не поименованы в ст. 346.16 НК РФ. Т.е., так как речь в данном случае идет не о продаже доли по цене равной стоимости вклада, то положения ст. 346.15 и 251 НК РФ в данном случае не применяются.

3. Налогообложение при продаже доли физическим лицом – резидентом РФ (за исключением продажи доли индивидуальным предпринимателем, применяющим специальные режимы налогообложения)

В соответствии с положениями п. 1 ст. 207 НК РФ, налогоплательщиками налога на доходы физических лиц признаются физические лица, являющиеся налоговыми резидентами Российской Федерации, а также физические лица, получающие доходы от источников в Российской Федерации, не являющиеся налоговыми резидентами Российской Федерации.

Исходя из положений пп. 5 п.1 ст. 208 НК РФ, доходы от реализации на территории Российской Федерации долей участия в уставном капитале организаций являются доходами, получаемыми от источников в РФ.

Согласно п. 1 ст. 224 НК РФ, в отношении указанных доходов применяется налоговая ставка в размере 13%.

В соответствии с положениями п. 3 ст. 210 НК РФ, доходы, полученные от продажи доли можно уменьшить на налоговые вычеты, предусмотренные ст. 220 НК РФ. При этом, в том случае если сумма налоговых вычетов в налоговом периоде окажется больше суммы доходов, подлежащих налогообложению за этот же налоговый период, то применительно к этому налоговому периоду налоговая база принимается равной нулю. На следующий налоговый период разница между суммой налоговых вычетов в этом налоговом периоде и суммой доходов не переносится.

Согласно подпункту 1 п. 1 ст. 220 НК РФ при продаже доли (ее части) в уставном капитале организации, налогоплательщик вправе уменьшить сумму своих облагаемых НДФЛ доходов на сумму фактически произведенных им и документально подтвержденных расходов, связанных с получением этих доходов. При этом, при продаже доли (ее части) в уставном капитале, налогоплательщик не может воспользоваться нормой, установленной положениями пп. 1. п. 1 ст. 220 НК РФ, говорящей о возможности применения налогового вычета в размере не более 125 000 руб., и применения налогового вычета в сумме, полученной от реализации этой доли, в случае владения ею более 3 лет. Это связано с тем, что в указанных положениях речь идет об имуществе, а доля в уставном капитале организации является не имуществом, а имущественным правом. В связи с этим неясно, зачем законодатель указал на правила исчисления срока нахождения в собственности долей в уставном капитале организаций при реорганизации Общества.

Стоит так же отметить, что в случае, если приобретателем доли будет являться организация, являющаяся резидентом РФ, то согласно пунктам 1 и 2 статьи 226 НК РФ она признается налоговым агентом, обязанным исчислить, удержать у налогоплательщика и уплатить в бюджет сумму налога (НДФЛ).

При этом организация - налоговый агент при определении налоговой базы вправе учесть сумму фактически произведенных налогоплательщиком расходов, связанных с формированием уставного капитала организации, на основании письменного заявления налогоплательщика и документов, подтверждающих такие расходы.

Вводная часть

Продать организацию, через которую по тем или иным причинам больше не планируется вести бизнес, можно не только как набор имущества – компьютеров, столов, стульев, помещений и т.п., но и как юридическое лицо. При продаже имущества проблем с налогами, как правило, не возникает. А вот при продаже фирмы как субъекта экономической деятельности появляется множество вопросов. Поэтому сегодня мы остановимся именно на этом варианте расставания с организацией.

Но прежде чем перейти к налогам, скажем, что юридически такая продажа фирмы оформляется путем передачи полномочий по контролю за юридическим лицом. А для этого надо передать (продать) новому собственнику либо доли участия (если речь идет об ООО), либо акции (если речь идет об акционерном обществе – не важно, открытом или закрытом). Поэтому далее, когда мы будем говорить о налогах, мы будем рассматривать именно реализацию долей участия или акций.

Если собственник – гражданин

Итак, начнем. Какие же налоги придется заплатить при продаже долей или акций компании? Понятно, что ответ на этот вопрос зависит от того, кто является юридическим владельцем долей или акций. Очень часто таким владельцем является физическое лицо-учредитель.

В этом случае при продаже долей или акций у физлица могут возникнуть обязанности в части налога на доходы физических лиц. Правда, правила налогообложения для такой ситуации весьма либеральны. Так, если доли или акции находились в собственности налогоплательщика более пяти лет, то вся полученная от продажи сумма освобождается от НДФЛ. Основание – пункт 17.2 статьи 217 НК РФ. Если же это условие не выполняется, то порядок налогообложения зависит от организационно-правовой формы продаваемой организации.

Так, если продается ООО и налогоплательщик владел долями более трех лет (но менее пяти), то он вправе применить налоговый вычет на сумму в 250 тыс. рублей (подп. 1 п. 1 ст. 220 НК РФ). При продаже долей в ООО возможен и другой подход – уменьшение полученной от продажи долей суммы на фактически произведенные и документально подтвержденные расходы, связанные с приобретением этих долей (абз. 2 подп. 1 п. 1 ст. 220 НК РФ). Этот вариант могут выбрать как те, кто владел долями менее трех лет, так и те, кто владел ими больше указанного срока. То есть уменьшение доходов на расходы может быть альтернативой вычету.

В случае с продажами акций АО порядок налогообложения другой. Вычеты в этой ситуации не предоставляются (ст. 214.1, абз. 2 подп. 1 п. 1, абз. 2 п. 2 ст. 220 НК РФ, письма Минфина России от 06.08.10 № 03-04-05/2-431, от 09.03.10 № 03-04-06/2-27). А налоговая база определяется как разница между доходами и расходами. При этом примерный перечень таких расходов приведен в пункте 10 статьи 214.1 НК РФ.

Расходы, естественно, должны быть подтверждены документально (это, кстати, касается и случая уменьшения на расходы доходов от продажи доли в ООО). Поэтому для того, чтобы иметь возможность уменьшить сумму налога, нужно располагать документами об оплате долей или акций при создании юридического лица, или при их покупке. Если в процессе деятельности фирмы участники (акционеры) несли дополнительные расходы в виде взносов, то эти документы также нужно заблаговременно подготовить. Ведь после передачи контроля над организацией, доступа к ее бухгалтерским документам у продавца уже не будет.

Полученный доход облагается по общей ставке НДФЛ 13%.

Если собственник – юрлицо

Если владельцами долей (акций) являются юридические лица, то сделка по продаже долей (акций) может повлечь последствия по налогу на прибыль и НДС. Давайте начнем с последнего.

Организационно-правовая форма продаваемого юрлица на налоговые последствия в части НДС не влияет. Так, при продаже акционерного общества НДС не будет, поскольку реализация ценных бумаг (в данном случае – акций) НДС не облагается. Не нужно платить НДС и реализация долей в уставном капитале (подп. 12 п. 2 ст. 149 НК РФ).

Казалось бы, все просто. Но в случае с продажей организации, налоговики толкуют эту норму своеобразно. По их мнению, в данном случае происходит не столько продажа акций или долей, сколько реализация имущества, принадлежащего юрлицу. В этом налоговики видят схему ухода от налогообложения (см., например, постановление ФАС Уральского округа от 06.05.2010 № Ф09-3163/10-С2). Поэтому, если акции или доли продаются дружественной компании и имеются признаки взаимозависимости, которые инспекторы могут выявить и доказать, то риски подобной сделки значительно повышаются (именно так было в упомянутом выше решении суда, где инспекторы смогли доказать взаимозависимость и переквалифицировать сделку, доначислив налоги).

Перейдем к налогу на прибыль. Согласно подпункту 2 пункта 1 статьи 268 НК РФ, при продаже долей участия в юридическом лице налог на прибыль нужно платить с разницы между доходом, полученным от такой продажи, и расходами на приобретение и реализацию этих долей. Если разница будет отрицательной, то такой убыток тоже можно учесть при налогообложении.

Схожим образом облагаются и доходы от продажи ценных бумаг – налог начисляется на разницу между доходами и расходами по операции (если, конечно, в налоговом периоде не было других операций с ценными бумагами, не обращающимися на организованном рынке). При этом в отличие от реализации долей, в случае получения убытка от продажи акций, он учитывается не в общей базе, а отдельно – на сумму убытка можно уменьшить только налоговую базу, исчисленную по операциям с ценными бумагами (п. 10 ст. 280 НК РФ).

Заметим, что с 2011 года действует норма, де-факто освобождающая от налога на прибыль доходы, полученные от реализации долей в уставном капитале или акций, если они принадлежали организации-продавцу пять лет и более (ст. 284.2 НК РФ). В таком случае применяется нулевая ставка. То есть законодатели задействовали в отношении организаций тот же механизм, что и в отношении физических лиц. Но спешить с применением этой нормы не стоит. Дело в том, что в соответствии с пунктом 7 статьи 5 Федерального закона от 28.12.10 № 395-ФЗ, положения статьи 284.2 НК РФ применяются в отношении ценных бумаг (долей в уставном капитале), приобретенных налогоплательщиками после 1 января 2011 года. Другими словами, воспользоваться нулевой ставкой можно будет не ранее 1 января 2016 года, и то только по тем долям и акциям, которые приобретены в 2011 году.

Однако в некоторых случаях налогообложение не возникает.

Так, налоговое законодательство в отношении долей/ акций в обществе, которые непрерывно принадлежат участнику/ акционеру более 5 лет на праве собственности, устанавливает налоговые льготы в виде:

освобождения от НДФЛ для физических лиц (п.17.2. ст. 217 НК РФ),

налоговой ставки 0 % по налогу на прибыль для юридических лиц (ст. 284.2. НК РФ).

Рассмотрим порядок применения указанных налоговых льгот более подробно:

Первое, на что нужно обратить внимание, - это дата приобретения долей, акций Общества.

Дело в том, что налоговая льгота применяется только к долям / акциям, которые приобретены налогоплательщиками после 01.01.2011 г. 2

Второе. Способ приобретения долей, акций Общества не имеет значения.

Ни положения п.17.2. ст. 217 НК РФ, ни п.1 ст. 284.2. НК РФ не содержат ограничений по способу приобретения долей/ акций Общества. Более того, в п. 13.1. ст. 21 Закона «Об ООО» прямо указано, что документами, подтверждающими приобретение доли в уставном капитале Общества, могут быть:

1) договор, по которому участник приобрел долю (купля-продажа, дарение, мена, отступное),

2) решение единственного учредителя о создании общества,

3) договор об учреждении общества или учредительный договор при создании общества с несколькими участниками,

4) свидетельство о праве на наследство, если доля перешла по наследству,

5) решение суда, если судебным актом установлено право участника общества на долю,

6) протоколы общего собрания общества в случае приобретения доли при увеличении уставного капитала общества, распределении долей, принадлежащих обществу, между его участниками.

п. 13.1. ст. 21 ФЗ «Об ООО»

Начиная с 2016 г. Минфин РФ соглашается с такой позицией в своих письмах. 3 К слову, ранее налоговые органы считали, что акции/ доли должны быть именно приобретены по договору купли-продажи, а не получены иным способом, например, при увеличении уставного капитала Общества. 4

Третье - льгота распространяется на доли в любых ООО, но не на все акции

Под действие налоговой льготы подпадают:

акции любых непубличных акционерных обществ. При этом АО должно сохранять свой непубличный статус на период всего срока владения акциями,

акции ПАО, если стоимость недвижимости, прямо/ или косвенно принадлежащей такому публичному обществу, составляет не более 50 % стоимости всех его активов.

Четвертое. Непрерывность владения на праве собственности более 5 лет. Это означает следующее:

(А) Доля/акции не должны даже временно выбывать из собственности лица, претендующего на льготу.

(Б) Если в период владения происходит увеличение уставного капитала Общества за счет внесения участниками/ акционерами дополнительных вкладов пропорционально долям участия, то увеличивается только номинальная стоимость долей (акций) без изменения процентного соотношения долей в уставном капитале.

Поэтому если процентное отношение доли к уставному капиталу не меняется, то срок владения считается непрерывным. Несмотря на увеличение номинальной стоимости доли (акций). 5

Например, двое участников общества, владеющие долями 50/ 50, приняли решение об увеличении уставного капитала с 10 000 руб. до 2 млн. руб. пропорционально долям участия. В результате номинальная стоимость доли каждого участника выросла до 1 млн. руб., при этом размер их долей участия по-прежнему составлял 50%. В таком случае, срок владения долей не прерывается.

(В) Если происходит увеличение уставного капитала Общества непропорционально существующим долям, то у части участников/ акционеров увеличивается не только номинальная стоимость доли/ акций, но и вырастает их размер.

На этот случай Минфин РФ разъяснений не дает. Однако считаем, что к этой ситуации применимо правило, которое действует при приобретении участником дополнительной доли (акций) в Обществе во время 5-тилетного срока владения ими. 6 А именно: налоговое освобождение применяется только к той части доли (акций), в отношении которой соблюдается 5-летний срок владения.

Логично было бы предположить, что таким же образом должен определяться срок непрерывного владения долями (акциями) юридическими лицами по п.1 ст. 284.2 НК РФ.

Однако Минфин РФ в отношении юридических лиц высказывает другой подход:

Право на применение налоговой ставки 0 % в целях использования п. 1 ст. 284.2 НК РФ сохраняется у налогоплательщика при неизменности характеристик доли участия в уставном капитале ООО таких как, размер доли участника общества и номинальной стоимости его доли, в течение 5-летнего срока.

Письмо Минфина РФ от 28.06.2017 г. № 03-03-06/1/40916

То есть, по мнению Минфина РФ при любом увеличении/ уменьшении номинальной стоимости доли (количества или стоимости акций) в дочернем обществе, независимо от того, меняется ли в этом случае доля в уставном капитале, 5-летний срок владения начинает течь заново.

На наш взгляд, такая трактовка п.1 ст.285.2. НК РФ противоречит позиции самого же Минфина, высказанной ранее 7 :

Если доля участника в организации увеличилась с 1 января 2011 года вследствие дополнительного приобретения им долей у других участников, то при продаже доли (выходе из общества), ставка налога на прибыль 0 % применяется к доходу, полученному от владения той части доли в уставном капитале, которая на дату реализации непрерывно принадлежала налогоплательщику на праве собственности или на ином вещном праве более пяти лет.

Письмо Минфина РФ от 24.11.2017 г. № 03-03-06/2/77738

Поскольку решение об увеличении уставного капитала общества является лишь одним из способов приобретения доли (ее части) наряду с куплей-продажей, то порядок действия льготы должен быть аналогичным.

Представим ситуацию: участник ООО (физическое/ юридическое лицо) владеет 30% долей в уставном капитале номинальной стоимостью 3 000 руб. с 2012г. Если в результате включения в состав Общества нового участника в 2017г. его доля уменьшится до 25%, то при продаже доли он по-прежнему должен иметь возможность воспользоваться налоговым освобождением (ставкой 0%) в полном объеме, даже если при уменьшении размера его доли ее номинальная стоимость увеличилась. А если в результате увеличения уставного капитала в 2017г. доля участника выросла до 35% и была продана за 1 млн.руб., то налоговое освобождение должно предоставляться пропорционально доходу от продажи 30% доли, которая была приобретена в 2012г. В свою очередь доход от продажи 5% доли для целей налогообложения уменьшается на сумму расходов, произведенных в связи с приобретением этой части доли.

Экономическое содержание льготы для физических и юридических лиц (п. 17.2. ст. 217 НК РФ и п. 1 ст. 284.2. НК РФ) одинаковое. Исходя из этого, порядок применения этих статей должен быть идентичным, то есть льгота должна применяться к той части (именно размеру, процентному соотношению) доли/ акций, которой участник/ акционер владеет более 5 лет. И независимо от того, менялась ли номинальная стоимость такой части доли/ акций или нет.

Применение налоговой льготы в отношении долей, полученных в результате реорганизации общества

При подсчете физическим лицом срока владения долями (акциями) в компании, созданной в результате реорганизации, учитывается срок владения им долями (акциями) в реорганизованной компании - правопредшественнике. Так, согласно п. 17.2. ст. 217 НК РФ:

При реализации акций (долей, паев), полученных налогоплательщиком в результате реорганизации организаций, срок нахождения таких акций (долей, паев) в собственности налогоплательщика исчисляется с даты приобретения им в собственность акций (долей, паев) реорганизуемых организаций.

Пример. Компания зарегистрирована в январе 2012 г. Позднее проведена ее реорганизация, в результате чего в 2013 году создана новая компания. В феврале 2017 г. участник продает свою долю в компании, созданной в результате реорганизации. Он не должен платить налог с полученного дохода, так как суммарно срок владения реорганизованной и вновь созданной компаниями составляет 5 лет.

Интересно, что в аналогичной статье 284.2 НК РФ, применяемой к юридическим лицам, данный вопрос не регулируется. Каких-либо письменных разъяснений Минфина или ФНС, судебной практики тоже нет. Было бы логично в отношении ст. 284.2 НК РФ 5-летний срок участия юридических лиц в компаниях, созданных в результате реорганизации, исчислять таким же образом как для физических лиц. С другой стороны, в связи с отсутствием в законе прямого упоминания на эту ситуацию, безопаснее всего исходить из того, что 5-летний срок владения юридическим лицом другой организацией, созданной в ходе реорганизации, начинает течь заново с момента ее создания. Иными словами, срок владения компанией-правопредшественником в этот 5-летний срок не засчитывается. С другой стороны, это может наоборот сыграть на руку, если реорганизуемая компания создана до 2011 г. и поэтому в отношении нее льгота не могла бы быть применена.

И наконец. При каких способах отчуждения доли/ акций будут действовать налоговые льготы

Налоговые льготы распространяются на ситуации:

купли-продажи долей/ акций,

выхода участника из Общества и получения им действительной стоимости доли,

уменьшения уставного капитала (номинальной стоимости долей/ акций) Общества с возвратом участнику/ акционеру части имущества.

Отмечаем, что Минфин РФ неоднократно отмечал, что налоговое освобождение применяется независимо от того, была ли доля в обществе отчуждена другим участникам, третьим лицам или самому обществу с выплатой действительной стоимости доли. 8 Таким образом, смело не платим налог и при выходе из общества (при соблюдении прочих условий, конечно).

Однако важно! налоговые льготы не применяются при ликвидации общества и распределении имущества ликвидируемой компании. В случае ликвидации компании налогоплательщик может только уменьшить полученный доход на сумму произведенных расходов, связанных с приобретением доли/ акций, или применить вычет 250 000 руб.

Налоговое освобождение применяется независимо от того, в какой форме получен доход налогоплательщиком при продаже доли/ акций: в денежной форме, в виде имущества, имущественных прав. То есть, если выходящий из ООО/ АО участник/ акционер в счет оплаты действительной стоимости доли получит от Общества недвижимость, то такой доход не будет облагаться НДФЛ при соблюдении остальных условий применения налогового освобождения.

Как же реализовать право налогового освобождения от НДФЛ

В случае отчуждения физическим лицом долей/акций по договору купли-продажи третьему лицу нет необходимости подавать налоговую декларацию по НДФЛ, так как объект обложения НДФЛ не возникает. 9

А при выходе участник должен сообщить организации о наличии у него оснований для получения налогового освобождения, чтобы она не выступала налоговым агентом и не удерживала НДФЛ с выплачиваемой ему действительной стоимости доли.

Таким образом, налоговое законодательство дает хорошие возможности по снижению налоговых платежей при продаже бизнеса. Конечно, есть и не бесспорные ситуации, однако их понимание дает возможность выработать оптимальный вариант поведения.

Кроме того, рассмотренные налоговые льготы могут быть полезны не только при продаже всего бизнеса третьим лицам, но и в рамках структурирования бизнеса при необходимости совершить различные трансформационные процедуры (выход из Общества, продажа доли другому лицу, мена долей между собственниками) с целью перехода от текущей модели бизнеса к новой.

Для удобство мы изложили все многообразие ситуаций в виде графической блок-схемы:

1. пп. 2.1. п. 1 ст. 268, ст. 280 НК РФ.

2. п.7 ст. 5 ФЗ от 28.12.2010 № 395-ФЗ (ред. от 02.11.2013) «О внесении изменений в ч. 2 НК РФ отдельные законодательные акты РФ»

3. См. например, письма Минфина РФ от 26.04.2016 г. № 03-04-05/24235, от 29.09.2016 г. № 03-03-06/2/56740, письмо Минфина РФ о

4. Письмо Минфина РФ от 02.12.2013 г. № 03-03-06/1/52260 (в отношении п. 1 ст. 284.2 НК РФ), письмо УФНС России по г. Москве

5. Это подтверждается письмом Минфина РФ от 27.10.2011 г. № 03-04-06/4-291 «О налогообложении НДФЛ доходов физических лиц при продаже доли в уставном капитале ООО»

6. См. письмо Минфина России от 15.03.2016 г. № 03-04-06/14288 Об НДФЛ при продаже доли в уставном капитале ООО, если части доли получены в разное время

7. Письмо Минфина РФ от от 24.11.2017 г. № 03-03-06/2/77738

8. письма Минфина РФ от 28.12.2017 г. № 03-04-05/87782, от 22.12.2017 г. № 03-04-05/86203, от 23.06.2017 г. № 03-04-05/39562

9. абз. 2 п. 4 ст. 229 НК РФ, письмо Минфина РФ от 07.04.2017 г. № 03-04-05/20718

Как платят НДФЛ физические лица

Граждане, продавшие свою часть уставного капитала, обязаны платить налог с полученной выручки в размере 13% от нее. Закон допускает случаи освобождения от налогового бремени (налоговый вычет).

К ним относятся ситуации, когда:

  • до момента продажи учредитель владел долей более 5 лет,
  • отчуждаемый актив приобретен продавцом после 1 января 2011 года.

Физическое лицо, имеющее право на вычет, не начисляет НДФЛ и не подает по нему декларацию. При отсутствии такого права государственный сбор обязательно декларируется и подлежит выплате.

Срок исполнения обязательства

Налоговое обязательство погашается в следующие сроки:

  • декларация по форме 3-НДФЛ предоставляется в местное подразделение ФНС до 30 апреля года, следующего за годом продажи,
  • оплата налога производится до 15 июля года, в течение которого подавалась декларация.

Плательщики НДФЛ имеют право на снижение налогового бремени при определенных условиях.

Случаи уменьшения налога

Ставка налога может быть уменьшена на сумму, которую держатель израсходовал на приобретение доли. Также ставка снижается на объем прибыли, переданной держателю при его выходе из руководящего состава, при условии, что эта прибыль не превышает 250 000 рублей. Этот вариант применяется в том случае, когда невозможно снижение ставки по первому способу. Например, в виду утери документов, подтверждающих затраты.

При оптимизации налогообложения учитываются две категории расходов:

  • средства, затраченные на приобретение доли или ее увеличение в процессе деятельности предприятия,
  • денежные суммы, направленные на формирование уставного капитала.

Важно понимать, что при отчуждении части доли, указанные расходы применяются тоже частично. Правом на снижение налоговой нагрузки субъект может воспользоваться при оформлении декларации. Что касается нерезидентов РФ, то они лишены такой возможности.

Также российский законодатель лишил нерезидентов права на налоговый вычет. Если продавец не является гражданином России, налог на прибыль для него составит 30% от полученной выручки.

Звонки по России: 8 (800) 333-94-83 Доб. 849

Москва и область: 8 (499) 703-35-33 Доб. 879

СПб и область: 8 (812) 309-06-71 Доб. 532

Как платят НДФЛ организации

Особенности выплаты налога юридическими лицами определяются системой налогообложения в рамках которой они работают.

Итак, наиболее часто российские ООО пользуются:

  • ОСН – общей системой налогообложения,
  • УСН – упрощенной системой налогообложения,
  • ЕНФД – единым налогом на вмененный доход.

Далее мы рассмотрим выплату налога на прибыль в рамках каждой системы налогообложения отдельно.

Юридические лица, работающие по общей системе обложения, платят НДС – налог на добавленную стоимость. Платится он с «чистой» прибыли предприятия, полученной за отчетный период. Однако, доход, вырученный за продажу доли в ООО, не облагается НДС. Также этим налогом не облагаются доходы, выраженные в имуществе или имущественных правах. При условии, что они извлечены в пределах совершенного вклада в уставной капитал другой фирмы при выходе из состава ее учредителей.

Другими словами, если компания-участник отчуждает свою долю за сумму, соответствующую ее номинальной стоимости, то вырученные средства не считаются прибылью, соответственно, не облагаются налогом.

Налог на прибыль юридическое лицо погашает лишь тогда, когда продает свой вклад за сумму, превышающую его размер. Поскольку в этом случае налицо извлечение прибыли. Ее также можно оптимизировать, путем разности выкупной стоимости и расходов на ее покупку.

Нужен оценщик

Если отчуждаемая доля представлена в имуществе стоимостью более 20 тысяч рублей, для определения ее реальной цены привлекается эксперт-оценщик. Намеренное завышение стоимости актива при оценке считается незаконным. Если подобное завышение будет выявлено, то участники компании-продавца понесут субсидиарную ответственность перед государством.

Упрощенная система налогообложения делится на две подкатегории с разными принципами начисления налогов. Существует «упрощенка», в переделах которой налоговая нагрузка исчисляется по принципу «доходы минус расходы». Ставка налогооблагаемой базы для таких предприятий – 15%. Кроме этого есть УСН, по которой налогообложение производится по принципу «доходы» со ставкой 6%.

При исчислении налога на прибыль, полученную от продажи доли в другом хозяйствующем субъекте, подкатегория «упрощенки» не играет роли. Это связано с тем, что указанный сбор начисляется и оплачивается по особым правилам.

Налога на доход от продажи доли в ООО рассчитывается по тем же правилам, которые действуют в отношении предприятий, работающих по ОСН.

Однако субъекты «упрощенки» лишены возможности оптимизировать налоговое бремя за счет использования убытка, полученного в результате продаже. Это обстоятельство обусловлено тем, что в список расходов, с помощью которых закон позволяет снижать налоговую нагрузку в рамках УСН, не входят убытки, понесенные при отчуждении доли.

Кроме этого упрощенная система не предусматривает механизма налоговых вычетов, характерного для общеустановленной системы. Все это делает УСН в определенных обстоятельствах довольно «неудобной». Поэтому эксперты рекомендуют собственникам фирм, имеющих долю в другом бизнесе, при ее отчуждении временно перейти на общеустановленный механизм налогообложения. В результате чего они смогут получить право на налоговый вычет или снижение налоговой ставки.

Система единого налога на вмененный доход характеризуется тремя признаками:

  • предприятие платит ЕНВД не со всех видов своей деятельности, а лишь с тех, которые подпадают под его действие,
  • наряду с ЕНВД субъект обязательно использует одну из существующих систем налогообложения
  • прочие виды деятельности, на которые не распространяется действие ЕНВД, облагаются налогами в рамках ОСН или «упрощенки» (в зависимости от того, какой механизм используется компания в качестве основного).

ЕНВД не действует в отношении прибыли, полученной в результате отчуждения доли в ООО. Поэтому для организаций, использующих этот вид налогообложения,доход от продажи доли облагается в рамках той системы, которую они применяют в качестве основной.

Договор купли-продажи доли ООО – документ, на основании которого право собственности на уставной капитал компании или его часть переходит к новому субъекту. Договору уделяется особое внимание, поскольку он регулирует права и обязанности сторон по отношению друг к другу, а также к юридическому лицу…